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中銀解讀 | 電子煙被列為限制產(chǎn)業(yè)值得商榷
時間：2023.10.07 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 鄭明偉律師團隊
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2023年7月14日，國家發(fā)改委公布了《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2023年本，征求意見稿）》(以下簡稱“指導(dǎo)目錄2023（征求意見稿）”)，其將“電子煙等新型煙草制品”納入限制類清單。我們認為，電子煙具有新技術(shù)、多專利、高附加值等特征，且能為國家增加出口創(chuàng)匯，因此被列入限制類清單值得商榷。
一、什么是限制類清單
《指導(dǎo)目錄2023（征求意見稿）》由鼓勵、限制和淘汰三類目錄組成。限制類主要是工藝技術(shù)落后，不符合行業(yè)準入條件和有關(guān)規(guī)定，不利于安全生產(chǎn)，不利于自然資源節(jié)約集約利用，不利于實現(xiàn)碳達峰碳中和目標(biāo)，需要督促改造和禁止新建的生產(chǎn)能力、工藝技術(shù)、裝備及產(chǎn)品。鼓勵類、限制類和淘汰類之外的，且符合國家有關(guān)法律、法規(guī)和政策規(guī)定的屬于允許類。
對屬于限制類的新建項目，禁止投資。投資管理部門不予審批、核準，各金融機構(gòu)不得發(fā)放貸款，自然資源、建設(shè)、生態(tài)環(huán)境、水利、市場監(jiān)管、消防、海關(guān)等部門不得辦理有關(guān)手續(xù)。凡違反規(guī)定進行投融資建設(shè)的，要追究有關(guān)單位和人員的責(zé)任。對屬于限制類的現(xiàn)有生產(chǎn)能力，允許企業(yè)在一定期限內(nèi)采取措施改造升級，金融機構(gòu)按信貸原則繼續(xù)給予支持。國家有關(guān)部門要根據(jù)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的要求，遵循優(yōu)勝劣汰的原則，實行分類指導(dǎo)。
二、《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》的由來
《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》（以下簡稱“指導(dǎo)目錄”）系《促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整暫行規(guī)定》（以下簡稱“暫行規(guī)定”）的配套文件，二者于2005年12月2日首次發(fā)布并實施?！稌盒幸?guī)定》系國務(wù)院為全面落實科學(xué)發(fā)展觀，加強和改善宏觀調(diào)控，引導(dǎo)社會投資，促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級而發(fā)布的文件?！吨笇?dǎo)目錄》系引導(dǎo)投資方向，政府管理投資項目，制定和實施財稅、信貸、土地、進出口等政策的重要依據(jù)?！吨笇?dǎo)目錄》于2011年、2013年、2019年、2021年分別進行過調(diào)整。
現(xiàn)行有效的《指導(dǎo)目錄（2019年本）》中煙草制品屬于限制類，沒有包括電子煙。而電子煙在《指導(dǎo)目錄2023（征求意見稿）》中被列入限制類清單，意味著電子煙企業(yè)可能將無法進行股權(quán)融資、IPO，這會極大地限制我國電子煙企業(yè)的未來發(fā)展。這一舉措不僅忽略了電子煙新技術(shù)、多專利、高附加值等特征，而且與國家鼓勵出口創(chuàng)匯的政策相沖突，此處修改值得商榷。
三、電子煙不應(yīng)該被列入限制類清單的理由
1、電子煙新技術(shù)、多專利、高附加值
《暫行規(guī)定》第六條鼓勵運用高技術(shù)和先進適用技術(shù)改造提升制造業(yè)，提高自主知識產(chǎn)權(quán)、自主品牌和高端產(chǎn)品比重；第十一條鼓勵擴大具有自主知識產(chǎn)權(quán)、自主品牌的商品出口。電子煙具有電子產(chǎn)品的特征，高附加值、新技術(shù)、多專利（集成電路、傳感器、加熱芯片等），且中國多家電子煙品牌已經(jīng)在世界范圍內(nèi)有較高的知名度和影響力，鼓勵電子煙產(chǎn)品出口符合《暫行規(guī)定》的主旨與思想。中國電子煙企業(yè)有著最多的電子煙領(lǐng)域的專利，將電子煙列入限制類清單意味著限制電子煙行業(yè)發(fā)展、放棄我國電子煙行業(yè)的比較優(yōu)勢，此舉還應(yīng)三思而行。
2、電子煙為國家增加出口創(chuàng)匯
我國作為世界最大的電子煙生產(chǎn)國、出口國，全球95%以上的電子煙來自中國。根據(jù)《2022年電子煙產(chǎn)業(yè)出口藍皮書》顯示，我國2022年電子煙出口規(guī)模達1867億元。電子煙為國家增加出口創(chuàng)匯，分享世界四大煙草公司的市場份額，應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿业墓膭睿鴮㈦娮訜熈腥胂拗祁惽鍐闻c國家鼓勵出口創(chuàng)匯的政策相沖突。因此，電子煙即使不被列入鼓勵類清單，也應(yīng)至少放入允許類。
3、電子煙可能是較好的戒煙工具，符合世界健康潮流
世界上許多國家把電子煙作為戒煙工具，尤其是擁有全球第二大電子煙市場的英國把電子煙作為減害產(chǎn)品。英國政府發(fā)布的《英格蘭尼古丁電子煙：2021年證據(jù)更新》（Nicotine vaping in England: 2021 evidence update summary）中指出電子煙是英國煙民最常用且成功率最高的戒煙輔助手段，其危害性和成癮性遠遠小于傳統(tǒng)卷煙。此外，世界衛(wèi)生組織發(fā)布的《WHO煙草產(chǎn)品監(jiān)管研究組：煙草產(chǎn)品監(jiān)管科學(xué)基礎(chǔ)報告：WHO研究組第八份報告》（WHO study group on tobacco product regulation: Report on the scientific basis of tobacco product regulation: eighth report of a WHO study group）中指出，電子煙有助于煙民戒煙，以實現(xiàn)未來的無煙世代。
我國生產(chǎn)的電子煙90%以上系用于出口，且國內(nèi)監(jiān)管政策逐漸完善，已經(jīng)向標(biāo)準化、規(guī)范化方向發(fā)展，因而鼓勵電子煙行業(yè)發(fā)展不用擔(dān)心對國內(nèi)市場、資源環(huán)境、國民健康產(chǎn)生負面影響。目前世界范圍內(nèi)對電子煙需求量仍較大，基于全球禁煙的背景，電子煙出口依舊有著良好的發(fā)展前景，不應(yīng)該被限制發(fā)展。
結(jié)語
電子煙被納入限制類清單，可能導(dǎo)致我國電子煙企業(yè)將無法進行股權(quán)融資、IPO，未來發(fā)展極大受限。電子煙不同于傳統(tǒng)卷煙，其有著電子產(chǎn)品新技術(shù)、多專利、高附加值等特征，加之電子煙能夠為增加國家出口創(chuàng)匯，被世界許多國家認定為戒煙工具，實在不應(yīng)被列入限制類清單，至少應(yīng)放入允許類。為應(yīng)對當(dāng)今世界百年未有之大變局，有效落實《暫行規(guī)定》中鼓勵高技術(shù)、擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的商品出口政策，建議將電子煙從限制類清單中移除。
本文作者系：
鄭明偉，深圳大學(xué)國際法碩士，北京中銀（深圳）律師事務(wù)所公司綜合業(yè)務(wù)委員會主任、權(quán)益合伙人。
林紅平，華中科技大學(xué)民商法學(xué)碩士，香港中文大學(xué)高級會計碩士；
蔣玉彬，英國伯明翰大學(xué)法學(xué)碩士；
楊傲宇，香港大學(xué)法學(xué)學(xué)士，美國加州大學(xué)爾灣分校法學(xué)博士，通過美國加州律師資格考試。
